Реорганизация в форме выделения

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Реорганизация в форме выделения». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

Как и любой иной вариант реорганизации, выделение предусматривает несколько этапов проведения всего процесса. Каждый из них имеет свои нюансы, которые зависят как от требований законодательства, т.к. и от конкретных участников реорганизации.

Пошаговая инструкция включает следующие действия:

Реорганизация в форме выделения

Порядок реорганизации в форме выделения регламентирован законодательством очень подробно, но есть определенные особенности этого процесса, которые не всегда заметны на первый взгляд. Прежде всего – механизм выделения юридического лица иной организационно-правовой формы в законодательстве отсутствут, т.е. реорганизация АО в форме выделения предусматривает возможность создания только еще одного акционерного общества. Аналогично, реорганизация ООО путем выделения допускает создание только общества с ограниченной ответственностью.

Ранее было отмечено, что участникам реорганизуемого предприятия необходимо определить размер и порядок формирования уставного капитала, создаваемой организации. В этом процессе необходимо соблюсти требование – величина уставного капитала каждой организации не должна превышать размер их чистых активов, т.е. стоимость имущества, остающегося у реорганизуемого предприятия должна превышать размер его уставного капитала. Не допускается передача активов, в результате которой реорганизуемая организация останется без имущества или будет неспособна нести ответственность по обязательствам. Также реорганизация ООО в форме выделения не допускает возможности передачи создаваемому юрлицу только обязательств, т.е. вариант, когда новой организации переданы все долги, невозможен. В то же время, допускается передача имущественных прав из которых вытекают определенные обязательства, например, права аренды. Однако, здесь необходимо учитывать особенности подобных договорных отношений, например, договор аренды может предусматривать обязанность передачи прав третьим лицам.

В процессе деятельности общество с ограниченной ответственностью (далее — ООО) может быть реорганизовано в форме выделения по решению его учредителей/участников (далее все вместе — участники) или уполномоченного органа (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Такая реорганизация является добровольной (в отличие от принудительной — по вердикту суда или государственного органа) и будет рассмотрена нами далее.

Как правило, ООО подлежит выделению из общества такой же формы. Порядок выделения ООО из ООО установлен законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ).

Обратите внимание! Что касается выделения ООО из акционерного общества (далее — АО), то в соответствии со ст. 19 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ из публичного или непубличного АО может быть выделено только АО. Осуществление передачи части прав и обязанностей АО только в пользу ООО законом не допускается (п. 20 постановления пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах…» от 18.11.2003 № 19).

Вместе с тем ввиду возможности сочетания нескольких форм реорганизации допускается следующий вариант реорганизации АО с передачей прав ООО: АО может быть сначала преобразовано в ООО, а затем из него выделено новое АО.

На 1-м этапе выделения ООО реализуются следующие действия:

• Выносится предложение уполномоченного лица ООО о проведении ОСУ, одним из вопросов повестки дня которого будет решение о реорганизации.
• Проводится инвентаризация имущества, иных активов и обязательств ООО, требуемая в соответствии с положениями закона «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 № 402-ФЗ, приказа Минфина России «Об утверждении…» от 13.06.1995 № 49.

  Важно! На законодательном уровне не предусмотрена ответственность за непроведение инвентаризации при выделении ООО. Однако указание некорректных данных в бухгалтерской отчетности ввиду отсутствия инвентаризации может повлечь такие санкции в отношении ООО или его должностных лиц, как, например, наложение штрафа по ст. 15.11 КоАП РФ.

  На третьем этапе происходит регистрация нового ООО в налоговой (после окончания месяца с даты публикации в журнале «Вестник…») и внесение изменений в учредительные документы реорганизуемого общества (при их наличии). На регистрацию подаются следующие документы:

  • заявление по форме р12001, подписанное руководителем ООО или иным лицом, представляющим интересы ООО без доверенности;
  • учредительные документы ООО;
  • передаточный акт;
  • документ об уплате госпошлины;
  • документ об отсутствии долгов в ПФР (который, однако, не является обязательным).

  Важно! Официально процедура реорганизации в форме выделения считается законченной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о новом ООО (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

  После осуществления регистрации выделенное ООО должно направить извещения о состоявшейся реорганизации во внебюджетные фонды, может заказать печать (если наличие печати предусмотрено в уставе) и обратиться в банк для открытия расчетного счета.

  Важным моментом заключительного этапа реорганизации является распределение сотрудников между реорганизованным и новым ООО: необходимо уведомить соответствующих работников о предполагаемой процедуре реорганизации, подписать у руководителя ООО приказы об их переводе и передать всю необходимую кадровую документацию в новое ООО.

  Вышеуказанный перечень действий является примерным и может быть изменен (дополнен) в зависимости от специфики реорганизуемого общества, а также необходимости совершения таких действий, как регистрация прав на недвижимое имущество и другие активы, которые переходят в распоряжение выделенного ООО не автоматически на основании передаточного акта, а после совершения установленных законом действий по их регистрации.

  Реорганизация в форме выделения: цели, налоги и претензии кредиторов

  Действующее законодательство не содержит прямых указаний на то, кто должен входить в состав участников выделенного ООО. Вместе с тем анализ положений ГК РФ и закона № 14-ФЗ позволяет определить, что в состав участников нового ООО не могут входить третьи лица — не участники реорганизуемого общества, а могут только:

  • все или часть участников реорганизуемого общества (например, в целях предотвращения корпоративного конфликта);
  • непосредственно реорганизуемое общество.

  До подачи документов на регистрацию выделенного ООО его участники принимают его устав и выбирают органы управления. При этом если единственным участником выделенного ООО является непосредственно реорганизуемая компания, данные вопросы относятся к компетенции ее ОСУ (п. 2 ст. 55 закона № 14-ФЗ). Иные вопросы, предусмотренные ст. 11 закона № 14-ФЗ, например об утверждении уставного капитала (далее — УК) или определении денежной оценки вносимого в УК имущества, не входят в состав рассматриваемых участниками выделенного ООО вопросов.

  Обратите внимание! При выделении ООО следует помнить важное правило, согласно которому в состав участников любой компании не может входить только одно общество, состоящее из единственного участника (п. 2 ст. 66 ГК РФ).

  В отличие от четкого законодательного регламентирования порядка оплаты долей в УК при создании ООО процедура формирования УК при выделении ООО законом № 14-ФЗ не предусмотрена. Вместе с тем она имеет свои особенности:

  • Отсутствует такая стадия, как оплата долей.
  • Величина УК выделенного ООО не обуславливает количество переданных ему прав и обязанностей реорганизуемого общества.
  • Величина УК не свидетельствует о количестве полученных от реорганизуемого общества активов (специфика составления бухгалтерской отчетности в таких случаях определяется приказом Минфина России «Об утверждении…» от 20.05.2003 № 44н).

  Источниками формирования УК выделенного ООО могут быть как УК реорганизуемого общества, так и иные его собственные средства. При этом допускаются следующие варианты:

  • реорганизуемое общество становится единственным владельцем долей выделяемого ООО за счет его собственных средств;
  • участники реорганизуемого общества соразмерно их долям становятся участниками выделяемого ООО за счет собственных средств первого общества;
  • УК выделяемого ООО создается путем сокращения величины УК реорганизуемого общества, участником выделяемого ООО при этом может быть один из бывших владельцев реорганизуемого общества;
  • владельцем одной части долей выделяемого ООО становится реорганизуемое общество, а другой — его участники.

  Важно! При формировании УК выделяемого ООО необходимо учитывать соотношение между величиной УК реорганизуемого общества и его чистыми активами, т. е. размер УК не должен стать больше размера чистых активов (п. 4 ст. 30 закона № 14-ФЗ).

  ***

  Таким образом, процедура реорганизации ООО в форме выделения состоит из нескольких этапов, в том числе регистрации нового ООО, которая переводит реорганизуемое общество в статус реорганизованного. Важными документами при реорганизации являются решение ОСУ о выделении ООО, а также передаточный акт, на основании которого осуществляется правопреемство.

  Основные претензии налоговых органов, преследующие выделение, — это восстановление НДС. Возникают они, как правило, в случае «изъятия» недвижимого имущества у реорганизуемой компании после предоставления ей вычетов по производственным затратам на строительство и последующей передачи такой недвижимости правопреемнику, применяющему УСН. Напомним, Налоговый кодекс в п. 8 ст. 162.1, подп. 2 п. 3 ст. 170 прямо указывает на отсутствие необходимости восстанавливать НДС в такой ситуации.

  С данной нормой, в целом, никто не спорит, к самой реорганизации претензий нет. Вопросы возникают по поводу передачи имущества на спец. режим. Налоговые органы видят в таких действиях схему, направленную на получение необоснованной налоговой выгоды в виде необоснованно полученных вычетов по НДС.

  Во-первых, реорганизацию объявили сразу после получения вычета по НДС. При этом собственник имущества самостоятельную деятельность не вёл, а значит НДС с реализации в бюджет не уплачивал. Вывод — имущество приобреталось для получения вычета. Очевидно, что допустить такое налоговый орган просто не мог.

  Во-вторых, при выделении не был соблюдён баланс распределения прав и обязанностей с правопреемником. В данном случае по разделительному балансу новое Общество получило ресторанный комплекс, а вот какие-либо обязательства к нему не перешли.

  Анализ сложившейся судебной практики позволяет вывести ряд дополнительных правил. Безусловно, решение следовать им или нет — выбор самостоятельный, но мы рекомендуем прислушаться.

  Результат реорганизации в форме выделения должен быть самодостаточным и конечным. Если это один из «подготовительных этапов» к чему-то, то деловую цель выделения обосновать не получится.

  Реорганизация в форме выделения: пошаговая инструкция – 2019

  Отсутствие возможности заплатить налоги доказывается достаточно просто. В ходе мероприятий по взысканию налоговой задолженности с основного должника, инспекция выявляет «0» на расчётном счёте. После этого выносит постановление о взыскании задолженности за счёт имущества, которое отправляется к судебным приставам — исполнителям. Последние, в свою очередь, устанавливают факт отсутствия у должника имущества, в связи с чем исполнительное производство оканчивается.

  Все что касается взаимоотношений работника и работодателя регулируется Трудовым кодексом, поэтому работнику, чтобы представить сценарий развития событий в случае реорганизации предприятия необходимо обратится в первую очередь к:

  • ТК РФ;
  • локальным актам предприятия: коллективному соглашению, правилам внутреннего распорядка;
  • своему трудовому договору.

  В соответствии с Гражданским кодексом РФ при реорганизации предприятия, проводимой одним из предусмотренных способов в виде слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования, права и обязанности реорганизуемого предприятия передаются правопреемнику, включая и ценный ресурс – кадры.

  Порядок перехода, изменения и прекращения прав регулируется помимо ГК РФ уставом предприятия, решением учредителей, оформляемым протоколом и передаточным актом, фиксирующим передаваемые обязательства и документацию, том числе кадровую, помимо бухгалтерской: трудовые договоры, приказы, график отпусков и т.д., которые являются объектом нашего интереса в целях настоящей статьи.

  Законодательно установленного обязательства, как и срока для уведомления не существует, но работодателям рекомендуется выполнять необходимые процедуры заранее. В правоприменительной практике реорганизуемое предприятие письменно уведомляет работников о предстоящей реорганизации под роспись за два месяца. Уведомление должно содержать следующую информацию:

  • дату, номер;
  • ФИО работника, должность;
  • уведомление о предстоящей реорганизации предприятия с указанной даты в связи с ГК РФ, уставом и решением учредителей согласно протоколу общего собрания учредителей (реквизиты);
  • информирование, что правопреемником становится юридическое лицо «ХХХ»;
  • ссылка на ст. 75 ТК РФ, согласно которой трудовые договоры при реорганизации не расторгаются;
  • разъяснение права работника отказаться от продолжения трудовых отношений в соответствии с ч.6 ст.77 ТК РФ и уведомление, что льготные выплаты работнику не предусмотрены в таком случае;
  • в случае отказа работника просьба сообщить до установленного срока;
  • подпись, расшифровка подписи, должность руководителя, печать;
  • ознакомление работника под роспись: должность, ФИО, подпись, дата.

  Рассмотрим как оформляется переход работника при реорганизации.

  • Согласно ТК РФ новый договор с правопреемником не составляется, а вносятся изменения и дополнения в действующий договор посредством дополнительного соглашения со ссылкой на протокол общего собрания учредителей и приказ руководителя о том, работники реорганизованного предприятия являются работниками организации-правопреемника.
  • Также, не оформляется перевод работника в другую организацию, поскольку с точки зрения определения трудового законодательства работник не переводится на выполнение новой функциональной обязанности, или в другое структурное подразделение. Правопреемник полностью заменяет реорганизованное предприятие, а не является его структурным подразделением, поэтому переход работника оформляется дополнительным соглашением к существующему для отражения имевшей место реорганизации.

  При оформлении работника, правопреемник вносит запись в трудовую книжку о реорганизации предприятия «ААА» в «ВВВ» с указанной даты, а в качестве основания указывает вышеупомянутый приказ руководителя предприятия о том, что работники предприятия «ААА» считаются работниками предприятия «ВВВ» и реквизиты записи реорганизации в ЕГРЮЛ. Порядок внесения записи устанавливается Инструкцией по заполнению трудовых книжек.

  Реорганизация путем выделения: пошаговый алгоритм с комментариями

  В соответствии с законодательством права работников при реорганизации состоят из двух базовых прав: продолжать работать у правопреемника на тех же условиях закрепленных в существующем трудовом договоре или отказаться. Изменение условий труда по инициативе работодателя – правопреемника возможно только с письменного согласия работника с уведомлением за два месяца.

  1. Реорганизация предприятия — процедура достаточно масштабная, но в то же время весьма распространенная в Российской Федерации.
  2. При этом, учитывая большое количество изменений, которые могут возникать в процессе реорганизации, она регламентируется с точки зрения различных сфер права в законодательстве.
  3. Так, отдельные положения о реорганизации предусмотрены в Федеральных законах, Трудовом, Гражданском и Налоговом кодексах.
  4. В обязательном порядке в контексте рассматриваемого вопроса стоит обратить внимание на следующие документы и их отдельные положения:

  Под присоединением подразумевается такая форма реорганизации нескольких предприятий, при которой уже существующие субъекты хозяйствования прекращают свою деятельность, а их права и обязанности в соответствии с договором о присоединении передаются единственной компании. При этом в процессе присоединения может участвовать от двух и более предприятий, без ограничений на количество участников процесса, однако по его окончании остается только одно, которое принимает все права и обязательства остальных субъектов хозяйствования.

  Учитывая, что согласно ТК РФ присоединение не дает законных оснований для увольнения трудящихся, однако условия договора и смена собственника происходят практически в каждом случае, перевод трудящихся при этой форме реорганизации осуществляется в обязательном порядке. Так, в случае присоединения компании к другой следует уведомить трудящихся как о реорганизации субъекта хозяйствования, так и о смене его собственника и изменениях условий договора за два календарных месяца до фактической реорганизации.

  1. Сами сотрудники имеют право отказаться от перевода и в таком случае с ними разрешается расторгнуть трудовой договор, но без возможности требовать от трудящихся отработки.
  2. В случае, если уже была начата процедура реорганизации в форме присоединения, работники не могут быть сокращены вплоть до окончания регистрации прав собственности на присоединяемое предприятие — и более того, период возможного уведомления о сокращении начинается именно после факта смены собственника.
  3. Смена собственника позволяет новому работодателю расторгнуть по особым основаниям трудовые договора с главным бухгалтером, директором и заместителями директора присоединяемых предприятий с выплатой им выходного пособия, но без ожидания двух месяцев уведомления, как это происходит в случае сокращения.

  Для работников организации, к которой присоединяются иные компании, также может потребоваться перевод, однако он не является обязательной процедурой.

  В случае присоединения, работодатель имеет право обосновать перевод уже находившихся у него трудящихся организационной необходимостью и не должен получать согласия работников на него. Они в свою очередь могут отказаться от перевода и прекратить трудовые взаимоотношения.

  Уведомить сотрудников о предстоящей реорганизации работодатель также обязан, а вот изменение трудового договора может и не предполагаться.

  Одной из форм реорганизации является выделение компании из существующей компании. При этом вновь созданной компании передается часть активов и обязанностей реорганизуемой компании без прекращения деятельности последней (п.1 ст.55 Закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ).

  Зачастую реорганизацию проводят для того, чтобы избежать ликвидации (банкротства) всей компании. Однако при проведении реорганизации путем выделения необходимо учитывать ряд особенностей.

  Пошаговая инструкция реорганизации ООО в форме выделения

  Сами операции в связи с реорганизацией компании, не облагаются налогами. Так, не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества и обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства (ст.251 НК РФ).

  Операции по передаче основных средств, нематериальных активов и иного имущества компании при реорганизации не является реализацией или безвозмездной передачей, в связи с чем, объект обложения НДС не возникает (пп.2 п.3 ст.39, п.2 ст.146 НК РФ).

  При передаче транспортных средств от «старой» (реорганизуемой) компании к вновь созданной компании, плательщиком транспортного налога считается реорганизуемая компания до того момента, пока транспортные средства не будут зарегистрированы в ГИБДД на новую компанию.

  В части того, кто должен уплачивать земельный налог, вопрос по сей день остается спорным.

  Земельный налог должны уплачивать компании, обладающие земельными участками на праве собственности, праве постоянного (бессрочного) пользования или праве пожизненного наследуемого владения (п.1 ст.388 НК РФ). Право собственности на земельный участок должно быть зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество (п.1 ст.131 ГК РФ).

  Как уже было отмечено выше, реорганизация компании путем выделения зачастую затевается для избавления от «плохих» долгов.

  Накапливая долги перед контрагентами, имея убытки в отчетности, компания принимает решение перевести бизнес на новую компанию. При этом убыточная компания, с огромными долгами перед кредиторами, неликвидными («плохими») активами, в дальнейшем, банкротиться.

  А вновь созданная компания, куда переведены активы, не имеет на балансе кредиторской задолженности.

  Реорганизуемая компания обязана уведомить кредиторов о начале процедуры реорганизации путем публикации сообщения в журнале «Вестник государственной регистрации» (абз.2 п.1 ст.60 ГК РФ, п.5 ст.51 Закона №14-ФЗ).

  Важно! Основными признаками, свидетельствующими о преднамеренном (фиктивном) банкротстве реорганизуемой компании, является передача активов вновь выделенной компании, в результате которой реорганизуемая компания неспособна удовлетворить требования кредитора (Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2016 г. №А59-5465/2014).

  В последнем случае предпринимателей не всегда ждет успех, ведь контролирующие службы могут обнаружить в их действиях скрытый умысел.

  Предприятие занимается разными видами деятельности, одна из которых (или несколько) перейдут к новой организации.

  В этом случае выделение позволит оптимизировать систему налогообложения и упростит учет деятельности обеих компаний.

• Компания стремится расширить свою быстрорастущую деятельность при помощи передачи части активов другому субъекту.

Принятие решения собственниками предприятия о проведении реорганизации и выбор его конкретной формы.

Сбор и подготовка необходимых документов, которые нужны для начала процедуры (решение или протокол собрания и заявление).

Уведомление кредиторов о том, что фирма находится в процессе реорганизации в форме выделения.

перечень имущества, а также прав и обязательств, которые передаются новому предприятию.

уведомление территориального налогового органа (состав необходимых документов в этом случае уточняется в конкретном отделении ФНС).

Он представляет собой документ, в котором отображается распределение активов и передача их части новому экономическому субъекту.

В случае отказа сотрудника продолжать работу в новой компании он может быть уволен из нее на этом основании.

Поправки, касающиеся процесса выделения, заключаются в чёткой формулировке правопреемства, представленной в п. 4 ст. 58 ГК РФ.

Только скрупулёзное соблюдение последовательности действий при реорганизации гарантирует её успешное завершение

Копии протокола в десятидневный период после даты его утверждения отсылаются всем участникам компании.

Разделительный баланс является удобным инструментом для представления состояния активов и пассивов предприятия

В передаточном акте указываются сведения об активах и пассивах, остающихся в реорганизованной компании и переходящих к выделенной компании

О начале реорганизации в налоговую инспекцию направляется уведомление на утверждённом ФНС бланке Р12003 (приказ № ММВ-7–6/25@ от 25.01.2012).

• от руки чёрными чернилами или чёрной пастой исключительно заглавными буквами;
• в печатном варианте с применением шрифта Courier New 18 пикселей.

Титульный лист. Причиной проведения реорганизации в нём указывается выделение, поэтому в пункте 2 проставляется цифра «4».

Страница 2 листа «Б» бланка Р12003 дополняет сведения о заявителе указанием его паспортных данных, адреса и номера контактного телефона

Уведомление о начале процесса реорганизации должно быть направлено кредиторам не позднее, чем через пять дней после принятия решения

В течение пяти дней после вынесения решения общим собранием необходимо сообщить об этом своим кредиторам.

1. Документация на регистрацию вновь создаваемого предприятия.
2. Документы на реорганизуемое в результате выделения предприятие.

Российская экономика претерпевает значительные изменения, которые оказывают существенное влияние на деятельность всех предприятий.

Только объединив свои усилия, участники рынка могут выжить, остаться на плаву, оптимизировать налогообложение и управление юридическими лицами.

Чтобы объединить организации используют два первых метода. Также допускается сочетание нескольких из них.

1. Принятие уполномоченным лицом решения о созыве общего собрания участников каждого общества, создаваемого в результате реорганизации в форме выделения

2. Направление сообщения о проведении общего собрания участников каждого общества, создаваемого в результате реорганизации в форме выделения

1. Подача документов в налоговый орган для государственной регистрации общества, создаваемого в результате реорганизации в форме выделения

В отношении проведения реорганизации могут быть установлены законодательные ограничения (п. 1 ст. 57 ГК РФ).

1. Дата, место и время проведения собрания (если собрание проводится в форме заочного ания, указывается только дата).

6. Информация (перечень материалов), предоставляемая участникам общества при подготовке к собранию, и порядок ее предоставления.

— проект устава выделяемого общества, если единственным участником выделяемого общества является реорганизуемое общество;

Кроме того, рекомендуется размещать материалы на сайте общества в сети Интернет (п. 6 гл. I ч. “Б” Кодекса корпоративного управления).

Основываясь на действующих нормативных актах (ГК, ФЗ «О государственной регистрации юрлиц…», ФЗ «Об ООО» и др.), можно выделить следующие моменты, касающиеся реорганизации путем выделения:

— проводится выделение исключительно в добровольном порядке на основании решения учредителей первоначальной компании. В судебном или ином принудительном порядке провести реорганизацию в форме выделения невозможно;

— при выделении пределы правопреемства и объем передаваемых новому юридическому лицу активов определяется учредителями на свое усмотрение с соблюдением законодательства (к примеру, чтобы были выполнены требования к минимальному размеру уставного капитала ООО). Закрепляются все принятые решения в разделительном балансе;

— из одной компании могут выделиться несколько новых юридических лиц. Количественных ограничений по этому вопросу закон не предусматривает;

— реорганизационный процесс состоит из нескольких этапов — непосредственно реорганизация, регистрация изменений в отношении действующего юрлица и госрегистрация новой компании в установленном порядке;

— во время выделения организационно-правовая форма организации должна остаться неизменной. Это означает, что не может быть проведена, например, реорганизация АО в форме выделения ООО и наоборот.

Из акционерного общества может выделиться только акционерное, из общества с ограниченной ответственностью — только общество с ограниченной ответственностью, из общественной организации — общественная организация.

Данное правило считается одним из основных в отношении реорганизации и самой большой сложностью, преодолеть которую помогут профессиональные юристы.

Единственно возможным вариантом реорганизации АО в форме выделения ООО без нарушения действующего законодательства является такая процедура:

• изменение организационно-правовой формы изначальной компании с акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью;
• выделение и регистрация нового ООО;
• смена организационно-правовой формы компании, из которой выделилось ООО, обратно в АО (если есть необходимость, чтобы первоначальное юрлицо функционировало дальше именно в виде акционерного общества).

Описанный вариант — достаточно сложный и многоэтапный, но реальный. Рассмотрим его этапы более подробно.

Смена организационно-правовой формы компании происходит на основания решения ее участников (акционеров). Общее собрание утверждает решение своим протоколом и принимает новую редакцию устава (приведенную в соответствие к новой форме), а руководитель компании регистрирует сделанные изменения в порядке ФЗ «О госрегистрации юридических лиц…».

Для этого в регистрирующую налоговую инспекцию подается уведомление по форме Р12003 и другие документы. На уведомление налоговой отводится 3 дня с даты принятия решения.

Далее сообщение об изменениях дважды публикуется в СМИ с интервалом в один месяц, уведомляются известные кредиторы, собираются документы для госрегистрации компании с новой организационно-правовой формой.

После регистрации акции обмениваются на доли в уставном капитале и аннулируются.

• налоговая оптимизация и безопасность;
• отношения между бизнес-партнерами;
• защита активов бизнеса и собственника;
• скрытое владение и другие темы.

Реорганизация ООО в форме выделения

налоговая и
управленческая
безопасность владельческий
контроль защита активов
среднего бизнеса

11 лет опыта структурирования бизнеса на 4К видео.
Бесплатно. Без регистрации.

Традиционные претензии налоговых органов к выделению, — это восстановление НДС. Возникают они, как правило, в случае «изъятия» недвижимого имущества у реорганизуемой компании после предоставления ей вычетов по производственным затратам на строительство и последующей передачи такой недвижимости правопреемнику, применяющему УСН.

Суть претензий заключается в том, что вычет прежний владелец получил, а объект в НДС-ной деятельности использовать не стал, а значит с реализации налог не заплатит. (См. письмо Минфин РФ от 30 июля 2010 г. № 03-07-11/323, а также письмо ФНС России от 14 марта 2012 г. № ЕД-4-3/4270@).

Изменения налогового кодекса в части восстановления НДС — вполне понятная и нормальная реакция законодателя на злоупотребления со стороны налогоплательщиков. Очевидно, что процедура реорганизации в форме выделения не задумывалась как способ получить вычеты из бюджета, а затем перевести объект на спецрежим. Цели и задачи у выделения иные.

Данный вопрос особенно актуален для бизнеса с историей. Как правило, за долгое время существования, в компании, как на балконе у среднестатистического россиянина, скапливаются разные и «очень нужные» активы. Что-то отдали за долги, что-то купили, потому что предложили хорошую цену, а что-то просто перестали использовать.

С одной стороны, в накопление активов ничего плохого нет. С другой стороны, сосредоточение всех активов на основном операционном звене снижает прозрачность финансовых потоков.

Очевидный выход в данной ситуации — передать непрофильные активы другому лицу, хранителю. Сделать это конечно можно через продажу, однако встаёт вопрос цены. Продажа по заниженной стоимости безусловно приведёт к претензиям со стороны налоговых органов. Рыночная цена вызывает значительные налоговые последствия, что особенно неприятно ввиду по сути перекладывания объекта в другой карман. Кроме того, для расчётов хранитель должен где-то взять средства.

Легальным решением описанных проблем является реорганизация в форме выделения. В ходе неё непрофильные активы могут быть переданы новому хранителю как правопреемнику действующей компании. Налоговые последствия возникают лишь при переходе правопреемника на УСН, что как мы указали выше, в любом случае приятней, чем уплата НДС с рыночной цены сделки.

Второй сценарий для использования выделения — это обособление одного из направлений деятельности. Представим, что в торговой компании складывается небольшое производство. Поначалу продажи идут через один канал, затем, с ростом и развитием производственного направления, продажи разделяются, как в части персонала, так и в части клиентов.

Учитывая различность бизнесов, транслировать на одно направление риски другого — неправильно. Соответственно встаёт вопрос об их разделении.

Реорганизация в данном случае позволяет юридически перенести в новую компанию: оборудование, персонал, права и обязанности по контрактам с контрагентами.

РЕОРГАНИЗАЦИЯ В ФОРМЕ ВЫДЕЛЕНИЯ

Мотивом по разделению бизнеса из прошло примера вполне может быть иное обстоятельство, нежели диверсификация рисков. Например, его (разделение) может спровоцировать желание предотвратить корпоративный конфликт.

Представим, что в торговой организации с дополнительным направлением два собственника. Начинали вместе, но с течением времени разделились по направлениям. При этом разные направления генерируют разное количество прибыли, однако собственники делят условно поровну. В такой ситуации риски возникновения корпоративного спора велики.

По аналогии с вышеописанным примером, общий бизнес, путём реорганизации в форме выделения, делится на два. В ходе реорганизации перераспределяется персонал, оборудование, права и обязанности.

При всех вышеописанных плюсах, у реорганизации есть и минусы:

1. это срок. Процедура выделения на практике выполняется в течение 4 — 5 месяце.

   Выше мы отмечали, что изменения в налоговый кодекс снимают вопрос по претензиям контролирующих органов в части НДС. Несмотря на это, факт отсутствия иных налоговых последствий (налога на прибыль), а также возможность передать актив субъекту на спец режиме может быть предметом интереса налоговых органов. Возможные претензии ИФНС в данном случае могут быть связаны с искусственным дроблением бизнеса в целях неправомерного применения специальных налоговых режимов и получения необоснованной налоговой выгоды.

   Например, в деле А05-9428/2016, в ходе реорганизации в форме выделения состоялась передача активов субъекту на УСН. После передачи, организация взяла выделенные активы в аренду. При этом в результате построения отношений подобным образом происходит явное ухудшение экономических показателей бывшего собственника-налогоплательщика:

   • сумма арендной платы многократно превышает амортизационные отчисления;

     Общее правило устанавливает, что выделенное юридическое лицо не отвечает по обязательствам (в том числе налоговым) компании-предшественника. Однако при выполнении определённых условий между новой и старой организациями возникает солидарная ответственность.Солидарная ответственность — это обязанность нескольких должников удовлетворить требование кредитора. При этом кредитор вправе требовать полного удовлетворения как от всех должников, так и от кого-то одного.

     В части налоговых обязательств это: отсутствие возможности заплатить налоги и направленность реорганизации на уклонение от их уплаты. В части гражданско-правовой ответственности: передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству либо активы и обязательства распределены несправедливо.

     Важно, что для привлечения лица в качестве солидарного должника необходимо обратиться в суд, а значит налоговый орган или иной кредитор должен доказать наличие обозначенных условий.

     Процесс реорганизации Общества с ограниченной ответственностью путем выделения подразумевает создание одного или нескольких юридических лиц. Новосозданной организации или организациям передается часть обязанностей, прав реорганизованной компании в соответствии с передаточным актом. Об этом гласит пункт 4 статьи 58 Гражданского кодекса РФ.

     Созданное Общество, в результате процедуры реорганизации, подлежит государственной регистрации в обязательном порядке. Организация, из которой выделились ООО, претерпевает изменения в Уставе, которые были предусмотрены в решении о выделении. Данные коррективы необходимо подвергнуть государственной регистрации.

     Процедура реорганизации Общества с ограниченной ответственностью путем выделения провоцирует масштабные изменения. Прежде всего это касается участников компании. Так, для проведения процедуры необходимо провести общее собрание учредителей, на котором должно быть принято единогласное решение. При проведении реорганизации ООО путем выделения у выделяемой компании или выделяемых компаний количество учредителей может измениться.

     Процесс реорганизации в форме выделения осуществляется путем прохождения нескольких этапов, каждый из которых имеет особенности:

     • принятие решения о реорганизации ООО;
     • оповещение регистрирующий орган о процедуре;
     • уведомление кредиторов;
     • размещение информации о реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации»;
     • формирование необходимого пакета документов, для его подачи в налоговую;
     • завершение регистрационных действий.

     В обязательном порядке нужно уведомить кредиторов в письменной форме о том, что будет осуществляться процедура реорганизации ООО путем выделения. Данное уведомление также потребуется в дальнейшем при сборе бумаг, на основании которых будет осуществляться регистрация ООО в органе регистрации.

     Любой из кредиторов вправе потребовать от реорганизуемого юридического лица выполнения обязательств досрочно или, если нет возможности этого сделать, то возмещения убытков, которые понесет кредитор.

     При реорганизации из реорганизованной компании выделяются одно или несколько ООО. Права, обязанности, которые предусмотрены разделительным балансом, переходят к ним. Это прописано в п. 4 ст. 58 ГК РФ.

     Основываясь на пункте 1 статьи 59 Гражданского кодекса РФ, в разделительном балансе должны быть положения, касающиеся правопреемства реорганизованного юридического лица. Это касается отношений с кредиторами, должниками. Достоверные сведения об имуществе устанавливаются путем проведения инвентаризации, которая предусмотрена пунктом 27 Положения по ведению бухгалтерского учета, а также пунктом 1.5 Методических указаний по инвентаризации имущества, финансовых обязательств.

     Для осуществления процедуры реорганизации организации необходимо:

     1. Выбирается форма проведение реорганизации с учетом особенностей правопреемства.
     2. На внеочередном общем собрании участников юридического лица принимается решение о проведении реорганизации ООО. Инициаторами могут выступать гендиректор компании, совет директоров Общества или любой участник, у которого есть не меньше 1/10 от общего количества голосов учредителей юрлица. Решение составляется в письменном виде, которое потом нужно направить в ИФНС. А если в ООО один учредитель, то такое решение принимается единолично.
     3. Оповещается регистрирующий орган в течение 3 дней после принятого решения. Но основании этого уведомления регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юрлицо находится в процессе реорганизации.
     4. Уведомляются кредиторы.
     5. В журнале «Вестник государственной регистрации» после внесения в реестр юридических лиц записи о начале процесса следует разместить 2 публикации о реорганизации юрлица. При этом необходимо публиковать извещение с периодичностью 1 раз месяц. Данная публикация содержит сведения об участнике процесса, форме проведения, а также указывают порядок и условия заявления требований со стороны кредиторов юридического лица. И другие сведения, которые предусмотрены законодательством РФ.
     6. Формируется пакет документов. Составляется заявление по форме Р12001 (если подавать его лично, то не нужно заверять документ, но если в налоговую инспекцию подает форму представитель, то необходимо заблаговременно заверить подпись заявителя у нотариуса). Кроме того, нужно подготовить Устав в двух экземплярах, передаточный акт, квитанция об обязательной уплате госпошлины (4000 рублей). Напоминаем, что государственную пошлину не уплачивают, если подают бумаги в электронной форме.
     7. Подаются документы в ИФНС лично, через представителя, по почте или посредством электронной подачи с использованием ЭЦП.
     8. Получение листа записи ЕГРЮЛ и учредительный документ в одном экземпляре в новой редакции.

     При своевременном выполнении всех обязательств и соблюдении сроков представления документов в соответствующие органы, на шестой рабочий день заявитель может получить документы о регистрации после их подачи.

     Восстановление НДС при реорганизации в форме выделения

     Правопреемник обязан пройти процедуру восстановления суммы налога на добавленную стоимость по услугам, товарам или работам. Кроме того, стоит учесть основную сумму, нематериальные активы, имущественные права, которые были получены при реорганизации ООО путем выделения.

     Таким образом, правопреемник проходит процесс восстановления НДС, взяв за основу выставленные счета-фактур, а также относящиеся к передаточному акту, разделительному балансу имущественные права.

     Если правопреемник не имеет счетов-фактур, то процедура восстановления осуществится на базе бухгалтерской справки-расчета путем использования налоговых ставок, которые были действительны на момент приобретения товаров.

     Сообщение (уведомление) о реорганизации акционерного общества в форме выделения

     Услуга	Срок	Цена услуги*	Цена под ключ (со всеми расходами)**
     Выделение	3,5 месяца	20 000 руб.	35 000 руб. Разделительный баланс — обязательный документ для налоговой. Он содержит информацию: какие права, обязанности, активы и пассивы получают выделившиеся компании. Новым организациям можно передать: Денежные средства; Уставный капитал; Оборудование, другие материальные активы; Нематериальные активы; Контракты с поставщиками и клиентами. Устав и ИНН «старой» компании не меняются. Новое юридическое лицо получает собственный устав с фирменным наименованием, юридическим адресом, сведениями об уставном капитале. Также выделившейся фирме присваивают новый ИНН, ОГРН и другие реквизиты. Да. Фирма сохраняет разрешительные документы правопредшественника. Их необходимо переоформить: внести название и регистрационные данные новой компании. Досрочно — только ПФР и ФСС. Отчетность в фонды подается кварталом, в котором выделение будет окончено. Остальные отчеты сдают в обычном режиме. Ликвидация ООО путем выделения При ликвидации в форме выделения компания-должник переводит активы в новую фирму и объявляет себя банкротом. Такую процедуру называют фиктивным банкротством. Банкротство компании выделением — уголовное преступление. Наказание по ст. 197 УК РФ — до 6 лет лишения свободы. При выделении ООО из состава АО общество формирует уставный капитал — не менее 10 000 рублей. Для этого акции переводят в доли уставного капитала с учетом их номинальной стоимости и распределяют между участниками. Реорганизация путем выделения с долгами Долги организации не переходят к выделившимся компаниям. По такому же принципу вновь созданные фирмы не платят налоги, пени и штрафы предшественника. Если реорганизованная компания не в состоянии погасить задолженность, по решению суда наступает солидарная ответственность — долги платят все участники выделения. Похожие записи: Договор купли продажи электронной техники в магазине с физлицом Праздники в следующем году 2021 Претензия на возврат телефона надлежащего качества образец 2021 в течении 14 дней